出品/聯(lián)商專欄

撰文/聯(lián)商專欄作者彭律師

2020年8月9日，李國慶稱，自己和俞渝被兒子告上法庭，訴請要求法院確認(rèn)自己和俞渝為他代持當(dāng)當(dāng)網(wǎng)股權(quán)的代持協(xié)議有效，即確認(rèn)在當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的股東身份。

據(jù)當(dāng)當(dāng)網(wǎng)對外透露，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的股權(quán)情況：俞渝持股52.23%，李國慶持股22.38%，他們兒子持股18.65%（由父母代持），兩個管理層合伙企業(yè)分別持股3.58%、2.93%。

此次，李國慶和俞渝被兒子起訴，他的核心目的在于要求確認(rèn)股權(quán)代持協(xié)議有效，即確認(rèn)擁有當(dāng)當(dāng)網(wǎng)18.65%的股份。但據(jù)李國慶的回應(yīng)顯示，他懷疑這份起訴是俞渝為阻礙離婚訴訟中的股權(quán)分割而策劃的，所有的證據(jù)材料都是俞渝提供給兒子的。

目前，尚未有公開渠道對案件的事實情況進行報道，故我們也無從知曉也就不加評論。單就“股權(quán)代持協(xié)議”這件事來看，從法律角度分析是否一定能確認(rèn)股東身份？

一、僅有“股權(quán)代持協(xié)議”進行股東資格確認(rèn)之訴，可能存在的法律風(fēng)險

第一，名義股東違反誠信，擅自處分代持股權(quán)

根據(jù)《公司法司法解釋（三）》第二十五條的規(guī)定：名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條（善意取得）的規(guī)定處理。即一旦名義股東將登記其名下的代持股權(quán)出售之后，實際出資人以雙方之間的《股權(quán)代持協(xié)議》要求認(rèn)定處分行為無效，并要求善意第三人返還股權(quán)，已無可能。名義股東處分代持股權(quán)造成實際出資人損失的，實際出資人有權(quán)要求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。

由此可見，基于商事外觀主義原則，股權(quán)代持協(xié)議僅在實際出資人和名義股東之間具有約束力。實際出資人只能基于《股權(quán)代持協(xié)議》向名義股權(quán)主張賠償，而已無權(quán)獲得公司股東的身份。

第二，公司其他股東過半數(shù)以上不認(rèn)可

根據(jù)《公司法司法解釋（三）》第二十四條的規(guī)定：股權(quán)代持協(xié)議只要無《合同法》第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。但實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。

由此可見，實際出資人進行股東資格確認(rèn)之訴時，不僅需要證明雙方之間存在《股權(quán)代持協(xié)議》，還需要證明公司其他過半數(shù)股東認(rèn)可雙方之間代持股權(quán)的事實；否則，實際出資人也將無法獲得公司股東的身份。

第三，名義股東因自身糾紛，導(dǎo)致代持股權(quán)被處置

在司法實踐中常見以下幾種情形：

1、名義股東爆發(fā)債務(wù)危機，引起大量的債權(quán)債務(wù)訴訟，從而導(dǎo)致其代持股權(quán)被申請財產(chǎn)保全或強制執(zhí)行；

在此種情況下，實際出資人與名義股東之間的《股權(quán)代持協(xié)議》與其他債權(quán)人之間的債權(quán)合同均系普通債權(quán)，實際出資人無權(quán)要求法院停止對代持股權(quán)的處置，也只能要求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、名義股東離婚，代持股權(quán)很有可能被作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割；

3、名義股東死亡或喪失民事行為能力，該代持股權(quán)很有可能會被其繼承人繼承。

二、如何有效解決股權(quán)代持存在的法律風(fēng)險

第一，選擇合適的名義股東，盡量避免選擇存在潛在糾紛風(fēng)險的名義股東，或采取一定的措施避免糾紛的產(chǎn)生。比如，實際出資人可以要求名義股東的配偶對股權(quán)代持事實進行確認(rèn)等措施。

第二，實際出資人應(yīng)與其他股東一起形成并簽署《共同投資協(xié)議書》，以確保公司其他股東對股權(quán)代持的認(rèn)可。

第三，實際出資人可以將出資額直接匯入公司指定帳戶，并要求公司出具出資證明，避免名義股東未將出資額匯入公司，從而導(dǎo)致未實際出資股東資格無法確認(rèn)的法律風(fēng)險。

第四，實際出資人可進行股權(quán)權(quán)利與義務(wù)的行使，比如不定時參加下股東會、行使下表決權(quán)等。

第五，《股權(quán)代持協(xié)議》中明確名義股東違約的法律責(zé)任，可約定高額的違約金，防止名義股東擅自處分代持股權(quán)的法律風(fēng)險。

在現(xiàn)實生活中，股權(quán)代持的糾紛時常發(fā)生，為了讓他人惡意不能得逞，權(quán)益得到保證，因此，實際出資人一定要完成簽署法律動作并簽訂合法有效的《股權(quán)代持協(xié)議》。