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撰文/馮嘉煒 

綜合多家媒體報(bào)道，恒大集團(tuán)當(dāng)?shù)貢r(shí)間8月17日在美國(guó)根據(jù)破產(chǎn)法第15章向曼哈頓破產(chǎn)法院申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)。

據(jù)悉，恒大的申請(qǐng)文件中提到香港和開曼群島正在進(jìn)行的重組程序，該公司幾個(gè)月來(lái)一直在努力敲定離岸債務(wù)重組計(jì)劃。法院記錄還顯示，恒大旗下子公司天基控股、景程公司也同一時(shí)間根據(jù)第15章申請(qǐng)了破產(chǎn)保護(hù)。

此前8月16日晚間，中國(guó)恒大公布延期并重新召開債權(quán)人協(xié)議安排會(huì)議，同時(shí)延期并重新召開景程協(xié)議安排會(huì)議及天基協(xié)議安排會(huì)議。

就在債務(wù)重組結(jié)果尚待敲定時(shí)，關(guān)于許家印離婚、恒大離職高管仍領(lǐng)高薪等傳聞紛至沓來(lái)。如今面對(duì)大洋之外傳來(lái)的破產(chǎn)保護(hù)消息，市場(chǎng)的第一反應(yīng)是，這是一個(gè)好消息還是壞消息？

跨境破產(chǎn)保護(hù)

要回答這個(gè)問(wèn)題，首先需要厘清，破產(chǎn)和破產(chǎn)保護(hù)在法律上是有所聯(lián)系但并不相同的兩個(gè)概念。

破產(chǎn)，是指?jìng)鶆?wù)人因不能償債或者資不抵債時(shí)，由債權(quán)人或債務(wù)人訴請(qǐng)法院宣告破產(chǎn)并依破產(chǎn)程序償還債務(wù)的一種法律制度。

而破產(chǎn)保護(hù)，指不管債務(wù)人是否有償付能力，當(dāng)債務(wù)人自愿向法院提出或債權(quán)人強(qiáng)制向法院提出破產(chǎn)重組申請(qǐng)后，債務(wù)人要提出一個(gè)破產(chǎn)重組方案，就債務(wù)償還的期限、方式以及可能減損某些債權(quán)人和股東的利益作出安排，在破產(chǎn)保護(hù)期間，債權(quán)人不得強(qiáng)制要求還債。

從概念上可以看出，二者主要區(qū)別在于是否能夠繼續(xù)運(yùn)營(yíng)，宣告破產(chǎn)的公司全部業(yè)務(wù)必須立即完全停止，進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，而申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)的公司可以繼續(xù)運(yùn)營(yíng)自身業(yè)務(wù)，以爭(zhēng)取重組或盈利以避免破產(chǎn)。

美國(guó)《破產(chǎn)法》第15章是2005年《防止破產(chǎn)濫用及消費(fèi)者保護(hù)法》在破產(chǎn)法中新增的一章。這是美國(guó)國(guó)內(nèi)對(duì)聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)(“UNCITRAL”)于1997年頒布的《跨國(guó)界破產(chǎn)示范法》的采用。由于第15章源自聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)，美國(guó)的解釋必須與其他國(guó)家的國(guó)內(nèi)法解釋相協(xié)調(diào)，以促進(jìn)跨國(guó)界破產(chǎn)案件的統(tǒng)一和法律制度的協(xié)調(diào)。

也就是說(shuō)，恒大所援引的這一法條是讓企業(yè)在其他地區(qū)進(jìn)行重組安排時(shí)，美國(guó)資產(chǎn)也能得到保護(hù)。不難猜測(cè)，恒大是想利用美國(guó)法律留一塊“自留地”，使其在美資產(chǎn)不受即將面臨的債務(wù)重組影響。

近年來(lái)，隨著經(jīng)濟(jì)全球化與逆全球化此起彼伏，跨境企業(yè)興衰更迭，不少公司被迫進(jìn)入破產(chǎn)清算或債務(wù)重組程序，如何調(diào)查與處理破產(chǎn)債務(wù)人的境外財(cái)產(chǎn)是其中最為棘手的問(wèn)題之一。

學(xué)界目前對(duì)域外破產(chǎn)程序效力的觀點(diǎn)分為三種：普及破產(chǎn)主義、屬地破產(chǎn)主義、折中主義。

普及破產(chǎn)主義是指?jìng)鶆?wù)人破產(chǎn)后，該債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，無(wú)論境內(nèi)境外皆要受到法律約束，各國(guó)機(jī)關(guān)亦應(yīng)積極提供程序協(xié)助，但現(xiàn)實(shí)中跨境執(zhí)行可操作性不高，且強(qiáng)制推行或?qū)?dǎo)致各國(guó)為保障本國(guó)債權(quán)人利益而積極對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)宣告。

屬地破產(chǎn)主義則認(rèn)為破產(chǎn)程序只應(yīng)對(duì)本國(guó)境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)發(fā)生法律效力，完全否認(rèn)跨境破產(chǎn)在境外的程序效力，雖然與當(dāng)下甚囂塵上的單邊主義頗為契合，但只要頻繁的國(guó)際貿(mào)易需求客觀存在，此種主義便難以適應(yīng)。

最后則是中國(guó)人歷來(lái)推崇的折中主義，通過(guò)設(shè)立主要程序與非主要程序，對(duì)各國(guó)的破產(chǎn)程序進(jìn)行了主次劃分。一方面為國(guó)際合作提供了執(zhí)行順序，另一方面也保障了各國(guó)的自由裁量權(quán)。

不論采取何種主義，若中國(guó)恒大的破產(chǎn)保護(hù)申請(qǐng)獲得受理，債權(quán)人能否于中國(guó)提起訴訟或仲裁以聲索恒大在美資產(chǎn)都會(huì)面臨一系列程序問(wèn)題。

有法律界專業(yè)人士向觀點(diǎn)新媒體表示，如中國(guó)法院或仲裁機(jī)構(gòu)具備管轄權(quán)，一般而言債權(quán)人可在國(guó)內(nèi)提起訴訟或仲裁，但存在美國(guó)法院先裁定的情況下，即使中國(guó)法院或仲裁機(jī)構(gòu)出具了涉及處分恒大在美財(cái)產(chǎn)的法律文書，也很難得到美國(guó)法院配合執(zhí)行。

目前，許家印個(gè)人及恒大集團(tuán)海外資產(chǎn)具體數(shù)字眾說(shuō)紛紜�！昂孟ⅰ焙汀皦南ⅰ钡膮^(qū)別歸根結(jié)底仍是取決于立場(chǎng)，也取決于重組的最終結(jié)果。

除了恒大以外，早在2021年2月5日，深陷前員工涉嫌財(cái)務(wù)造假、股價(jià)崩盤等困境的瑞幸咖啡也在美國(guó)紐約申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，瑞幸咖啡當(dāng)天在官方微博發(fā)文強(qiáng)調(diào)，該決定是一個(gè)“好消息”，讓公司“重生之路又進(jìn)一步”，也是開曼程序下的常見(jiàn)做法。

兩年后回看，瑞幸似乎已走出這條重生之路，中國(guó)恒大站在路口，前程未卜。

是非風(fēng)波

恒大申請(qǐng)文件中也提到幾個(gè)月以來(lái)在中國(guó)香港和開曼群島正在進(jìn)行的離岸債務(wù)重組計(jì)劃。

最近幾天，圍繞著恒大系債務(wù)重組的一系列風(fēng)波未曾平息。

前天8月16日，恒大地產(chǎn)在上交所發(fā)布公告稱，公司于當(dāng)日收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)下發(fā)的《立案告知書》，因公司涉嫌信披違法違規(guī)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)決定對(duì)公司立案。

同樣是8月16日，市場(chǎng)上傳出恒大董事會(huì)主席許家印離婚的消息。相關(guān)主要源于中國(guó)恒大于8月14日晚間公布的一系列公告，除去披露恒大汽車獲得外部投資之外，在公告中，對(duì)于許家印妻子丁玉梅的表述為“獨(dú)立于本公司及其關(guān)聯(lián)人士的第三方”，并未如此前（包括中國(guó)恒大發(fā)布的2021年中期報(bào)告等文件中）被列為許家印的配偶。

據(jù)悉，公司實(shí)際控制人婚姻狀況僅需在IPO時(shí)的招股說(shuō)明書中進(jìn)行披露，后續(xù)除非發(fā)生實(shí)際控制人變化，否則可不再進(jìn)行披露。恒大方面對(duì)媒體回應(yīng)稱“不清楚，沒(méi)有消息”，市場(chǎng)的疑慮此刻難以消除。

除了夫妻家務(wù)事，許家印昔日的得力干將也引發(fā)熱議。

依然是8月16日，中國(guó)恒大在港交所發(fā)布2021年、2022年ESG（環(huán)境、社會(huì)及管治）等報(bào)告，對(duì)中國(guó)恒大高管薪酬進(jìn)行了披露。

截至去年12月31日，恒大集團(tuán)董事及最高行政人員酬金總計(jì)近8000萬(wàn)元，其中，許家印薪酬為12.6萬(wàn)元，已經(jīng)離職的恒大前總裁夏海鈞在2022年領(lǐng)取了2123.1萬(wàn)元。

因涉及恒大物業(yè)134億元存款質(zhì)押被相關(guān)銀行強(qiáng)制執(zhí)行事項(xiàng)，夏海鈞已在去年7月被要求辭任相關(guān)職務(wù)，因此，在恒大爆雷后，夏海鈞等高管仍領(lǐng)取豐厚年薪備受爭(zhēng)議。

8月17日，恒大對(duì)此回應(yīng)稱存在誤讀。按照香港財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)規(guī)則，即便期權(quán)無(wú)法兌現(xiàn)，也需要按照期權(quán)發(fā)放時(shí)的評(píng)估價(jià)值分?jǐn)傆?jì)入薪金，因此顯得年薪很高，實(shí)際上這并非高管的真實(shí)收入。

以夏海鈞的2123萬(wàn)元薪資為例，實(shí)際包括薪資0.7萬(wàn)元、董事袍金13.4萬(wàn)元和期權(quán)收入2108萬(wàn)元，而2108萬(wàn)元期權(quán)收入是無(wú)法兌現(xiàn)的。

資本市場(chǎng)關(guān)注許家婚姻狀況、恒大前高管薪酬，歸根結(jié)底是債權(quán)人擔(dān)憂恒大的資金去向與重組進(jìn)程。

7月28日，中國(guó)恒大發(fā)布了《恒大地產(chǎn)涉及重大訴訟及未能清償?shù)狡趥鶆?wù)事項(xiàng)的更新公告》，截至今年上半年末，其主要附屬公司恒大地產(chǎn)涉及的重大訴訟案件數(shù)量共計(jì)1875件，標(biāo)的金額總額累計(jì)約4294.07億元。同時(shí)，恒大地產(chǎn)涉及未能清償?shù)牡狡趥鶆?wù)累計(jì)約2874.68億元，以及逾期商票累計(jì)約2446.63億元。

今年以來(lái)，恒大系的三個(gè)停牌股票中，恒大物業(yè)、恒大汽車都已復(fù)牌，但最為核心的主體中國(guó)恒大卻未有進(jìn)展。

7月31日，中國(guó)恒大發(fā)布公告稱，將清盤呈請(qǐng)聆訊延后至2023年10月30日，這是自2022年3月21日，中國(guó)恒大停牌以來(lái)的第五次延期。

港交所公司停牌后的復(fù)牌期限一般為18個(gè)月，目前距離中國(guó)恒大的復(fù)牌最后期限9月21日，已不到40天。